【分析】履約保證金履約保函熱詞解讀
含義: 履約擔(dān)保是工程發(fā)包人為防止承包人在合同執(zhí)行過程中違反合同規(guī)定或違約,并彌補給發(fā)包人造成的經(jīng)濟損失。其形式有履約擔(dān)保金(又叫履約保證金)、履約銀行保函和履約擔(dān)保書三種。履約保證金可用保兌支票、銀行匯票或現(xiàn)金支票,履約保證金是合同價格的10% 收取原則遵循三個“盡量” 1.盡量不收 由于政府采購項目有政府信用為后盾,因而大多數(shù)政府采購項目都是由供應(yīng)商先履行合同而后采購人才付款。因此,政府采購項目多數(shù)是沒必要收取履約保證金的。例如,計算機、打印機、空調(diào)機等類似金額不大的通用產(chǎn)品,一般都是在供方完全履行合同、經(jīng)驗收合格交付使用后才付款,并且還要留足質(zhì)量保證金,在質(zhì)保期滿后質(zhì)量保證金才予以退還,這種情況下根本不用擔(dān)心供應(yīng)商不能完全履行合同;電梯、鍋爐等大型設(shè)備項目一般是采取分期付款方式,也是供應(yīng)商先部分履行合同,采購人根據(jù)項目進展情況分步支付合同款項,合同全部履行完成、留取質(zhì)量保證金以后才付清款項,這樣也不必擔(dān)心供方不能完全履行合同。這些項目都沒必要收取履約保證金。 工程項目由于承包商的人員、大型設(shè)備等進場周期長、費用高,如果承包商不履行合同,業(yè)主更換新的承包商將遭受較大的工期損失和經(jīng)濟損失,可以收取履約保證金。定點服務(wù)項目、協(xié)議供貨項目等供應(yīng)商履約周期長、服務(wù)對象廣,服務(wù)質(zhì)量不易控制,也可以收取履約保證金。此外其他供應(yīng)商延遲履行或不履行合同將導(dǎo)致采購人蒙受較大損失的項目(如應(yīng)急采購項目等),也可以酌情收取一定的履約保證金。 隨著政府采購供應(yīng)商誠信體系的建立與不斷完善,對長期參與政府采購、誠信可靠的供應(yīng)商,即使是工程、定點服務(wù)、協(xié)議供貨等項目,也可以少收或不收履約保證金。 2.盡量少收 法律法規(guī)沒有明確規(guī)定履約保證金的具體比例或數(shù)額,只是規(guī)定其金額應(yīng)以保證招標(biāo)人在中標(biāo)人違約時得到足夠的補償為限。但一些規(guī)章和規(guī)范性文件對此有所規(guī)定,如《工程建設(shè)項目貨物招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》規(guī)定:“履約保證金金額一般為中標(biāo)合同價的10%以內(nèi),招標(biāo)人不得擅自提高履約保證金?!痹诖酥俺雠_的《工程建設(shè)項目施工招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》只籠統(tǒng)規(guī)定了“招標(biāo)人不得擅自提高履約保證金”,而沒有規(guī)定具體金額比例。 《四川省建設(shè)工程擔(dān)保制度實施意見》規(guī)定:“采用擔(dān)保書和同業(yè)擔(dān)保方式的,擔(dān)保額度為合同價的10%;采用履約保證金方式的(包括銀行保函),擔(dān)保額度為合同價的5%?!?/p> 《云南省建筑工程履約擔(dān)保暫行規(guī)定》規(guī)定:“履約擔(dān)保額度為:(一)采用擔(dān)保書和同業(yè)擔(dān)保方式的,為合同價的8%~10%;(二)采用履約擔(dān)保金方式的(包括銀行保函),為合同價的5%~8%”。 《山東省威海市政府采購?fù)稑?biāo)保證金和履約保證金管理辦法》規(guī)定:“中標(biāo)或成交供應(yīng)商履約保證金一般按照中標(biāo)或成交金額的百分之五交納?!痹趯嶋H操作中,履約保證金的比例一般掌握在中標(biāo)價的5%~10%之間,但也有些地方收到了10%以上,甚至有高達20%的。 對于確有必要收取履約保證金的政府采購項目,應(yīng)當(dāng)進一步結(jié)合項目性質(zhì)和付款形式等確定具體收取比例或金額。一般而言,技術(shù)含量高、不易替代的項目,以及延遲履約或不履約將給采購人帶來巨大損失的項目,履約保證金數(shù)額要適當(dāng)提高;合同約定支付預(yù)付款而沒有約定對方提供等額預(yù)付款保函的,履約保證金的金額要與預(yù)付款金額相當(dāng),以規(guī)避風(fēng)險。除此之外,履約保證金的收取比例應(yīng)當(dāng)盡可能降低。 3.盡量采取非現(xiàn)金形式 履約保證金有多種形式,法律法規(guī)對此并未具體限制。目前,在怕麻煩、避風(fēng)險的心理作用下,各地以貨幣資金形式收取履約保證金比較普遍,使用銀行保函者較少,而采用履約擔(dān)保書、同業(yè)擔(dān)保等形式的更是微乎其微。筆者認為,履約保證金的收取應(yīng)當(dāng)以銀行保函等非現(xiàn)金形式為主,這樣既能達到促使供應(yīng)商全面履行合同、規(guī)避采購風(fēng)險的目的,又能盡量少占用供應(yīng)商資金,降低供應(yīng)商成本。 履約保證金小故事 “沒想到好心居然沒好報,早知道這樣,我怎么會去蹚這渾水呢!”近日,某市采購代理機構(gòu)的項目負責(zé)人小王郁悶地向筆者傾訴。這中間到底發(fā)生了什么? 原來事情是這樣的。2009年9月,在一項預(yù)算金額為1070萬元的電子產(chǎn)品項目招標(biāo)結(jié)束后,中標(biāo)供應(yīng)商A公司的銷售經(jīng)理找到小王,希望能退回履約保證金,“近期公司的經(jīng)營出現(xiàn)了點狀況。當(dāng)然,履約是絕對沒有問題的。但是我們需要一點資金周轉(zhuǎn),渡過難關(guān)。所以希望能退回我們在簽訂合同時遞交的50萬元履約保證金?!毙⊥蹼m然有些同情,但并沒有同意A公司的請求。A公司的銷售經(jīng)理又可憐巴巴地說:“像我們這種中小企業(yè),在殘酷的市場競爭中想要發(fā)展,真的是舉步維艱。雖然國家在扶持,政府采購部門也在扶持,但還是很難避免出現(xiàn)資金周轉(zhuǎn)不靈的情況。此時如果沒有人拉我們一把,也許就是死路一條。我們的頭兒不服輸,他非常希望把這個項目做好,壯大公司規(guī)模,然后更好地參與市場競爭,更多地參與政府采購活動。眼下的確需要這筆錢解燃眉之急……” 經(jīng)不起A公司銷售經(jīng)理的“軟磨硬泡”,小王最終表示:“現(xiàn)在退履約保證金真的很困難,我可以去和領(lǐng)導(dǎo)商量,看能不能有什么解決的辦法?!毙⊥跸騿挝回撠?zé)人傳達了A公司的情況后擔(dān)憂地說:“我真擔(dān)心這家公司經(jīng)營不下去,一旦倒閉,那這個項目就難辦了。排名第二的供應(yīng)商中標(biāo)價格可是高了A公司整整97萬元呀,采購人這邊也不好交代?!?/p> 采購代理機構(gòu)負責(zé)人覺得小王的話不無道理,于是讓小王把履約保證金的絕大部分退還給A公司,只留8萬元作“保證”。A公司的銷售經(jīng)理當(dāng)即表示了很誠摯的感謝??粗鳤公司的銷售經(jīng)理高高興興地離開,小王高興極了。 “我當(dāng)時覺得自己做了件大好事?!毙⊥跽f,“沒想到,12月份,采購人代表卻打來電話說,A公司說那個項目他們不干了。根據(jù)招標(biāo)文件的規(guī)定,排名第一的供應(yīng)商如果放棄履約的,沒收其履約保證金,并順延排名第二的中標(biāo)候選人為中標(biāo)供應(yīng)商。事情本來應(yīng)該按照程序一步一步完成,可前幾天,我們領(lǐng)導(dǎo)聽說A公司和排名第二的中標(biāo)供應(yīng)商R公司勾結(jié),由A公司放棄中標(biāo),R公司遞補,R公司把中標(biāo)后的利潤分一部分給A公司。領(lǐng)導(dǎo)狠狠地批評了我,還說要按照規(guī)定對我進行處罰。我想去告這兩家供應(yīng)商,可我又沒證據(jù),看來,履約保證金真是不能少呀?!?/p> 故事分析,如果用履約保函代替履約保證金,到期以后保函自動失效,辦理費用僅為擔(dān)保金額的百分之1到百分之2,維護了甲方的利益,又保證金了中標(biāo)企業(yè)的正常資金周轉(zhuǎn)。
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