2021年12月24日，重慶市公共資源交易監(jiān)督管理局印發(fā)了《關(guān)于進一步規(guī)范工程建設(shè)項目低價風(fēng)險擔(dān)保有關(guān)事項的通知》（渝公管發(fā)〔2021〕60號，以下簡稱《通知》），對低價風(fēng)險擔(dān)保的提交形式、低價風(fēng)險擔(dān)保提交標(biāo)準(zhǔn)、低價風(fēng)險擔(dān)保退還方式、低價風(fēng)險保函示范文本進行了規(guī)定。

一、什么是低價風(fēng)險保函

所謂低價風(fēng)險保函，是指建筑施工企業(yè)在各地公共資源交易中心參與項目投標(biāo)時以最低價中標(biāo)的項目，為防止出現(xiàn)項目中標(biāo)后不簽訂施工合同的風(fēng)險或者未按合同約定完工的風(fēng)險，而由金融機構(gòu)為施工企業(yè)向業(yè)主單位開具的保函。

關(guān)于《通知》適用范圍，依據(jù)《關(guān)于深化公共資源交易監(jiān)督管理改革的意見（試行）的通知渝府辦發(fā)〔2019〕114號》附件《重慶市工程建設(shè)項目評標(biāo)方法暫行辦法》第二條中“依法必須招標(biāo)的施工類項目，應(yīng)當(dāng)采用經(jīng)評審的最低投標(biāo)價法 。其他依法必須進行招標(biāo)的項目，鼓勵采用經(jīng)評審的最低投標(biāo)價法和第八條“采用經(jīng)評審的最低投標(biāo)價法的招標(biāo)項目，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)在招標(biāo)文件中要求中標(biāo)候選人提供低價風(fēng)險擔(dān)保，并明確擔(dān)保方式和扣減擔(dān)保金額的情形”之規(guī)定，采用經(jīng)評審的最低投標(biāo)價法的依法必須進行招標(biāo)的項目應(yīng)執(zhí)行本通知規(guī)定。

低價風(fēng)險保函，本質(zhì)上屬于履約保函的一種，不過是專門針對“最低投標(biāo)價法”進行招標(biāo)的項目，針對的是“政策執(zhí)行中出現(xiàn)新的問題”。《通知》明確了低價風(fēng)險擔(dān)保提交的三種形式： 中標(biāo)人（或擬中標(biāo)人）可以采用現(xiàn)金、銀行保函、現(xiàn)金與銀行保函組合形式提交低價風(fēng)險擔(dān)保。對采用現(xiàn)金提交低價風(fēng)險擔(dān)保的，招標(biāo)人應(yīng)允許中標(biāo)人用符合要求的銀行保函置換。

二、低價風(fēng)險擔(dān)保保函示范文本

《通知》提供了低價風(fēng)險擔(dān)保保函示范文本 ，要求必須為不可撤銷、不可轉(zhuǎn)讓且見索即付的獨立保函。該保函示范文本作為通知附件，供市場主體使用。并明確 開立人出具保函不得修改“低價風(fēng)險擔(dān)保保函”名稱，也不得對低價風(fēng)險擔(dān)保保函示范文本中付款條件等實質(zhì)性內(nèi)容進行修改，否則視為不符合招標(biāo)文件規(guī)定。

《通知》還要求，2021年12月20日起辦理發(fā)布招標(biāo)文件的依法必須招標(biāo)的工程建設(shè)項目，招標(biāo)文件應(yīng)按本通知要求修改相關(guān)內(nèi)容。其他工程建設(shè)項目可參照執(zhí)行。

根據(jù)《通知》所附的《低價風(fēng)險擔(dān)保保函示范文本》，除明確該保函為保函之外，還明確保函擔(dān)保范圍為“申請人未按照中標(biāo)通知書、招標(biāo)文件和投標(biāo)文件的約定簽訂合同或者未按簽訂的合同約定履行相關(guān)義務(wù)，應(yīng)當(dāng)向貴方承擔(dān)違約責(zé)任和賠償因此遭受的損失、利息、律師費、訴訟費等實現(xiàn)債權(quán)的費用。”從責(zé)任范圍來看，低價風(fēng)險擔(dān)保保函擔(dān)保的范圍實際上是涵蓋了投標(biāo)保函和履約保函。

《低價風(fēng)險擔(dān)保保函示范文本》第四條，“我方承諾，在收到受益人發(fā)來的書面付款通知后的_工作日內(nèi)無條件支付，前述書面付款通知即為付款要求之單據(jù)，且應(yīng)滿足以下要求：

（1）付款通知到達(dá)的日期在本保函的有效期內(nèi)；

（2）載明要求支付的金額；

（3）載明申請人未按照中標(biāo)通知書、招標(biāo)文件和投標(biāo)文件約定簽訂合同或違反合同義務(wù)的條款和內(nèi)容；

（4）付款通知中應(yīng)聲明不存在招標(biāo)文件約定、合同文件約定或我國法律規(guī)定免除申請人或開立人支付責(zé)任的情形；

（5）付款通知應(yīng)在本保函的有效期內(nèi)達(dá)到的地址是: 。

受益人發(fā)出的書面付款通知應(yīng)由其為鑒明受益人法定代表人（負(fù)責(zé)人）或授權(quán)代理人簽名加蓋公章?！?/p>

其余條款與其他獨立保函無異。

三、低價風(fēng)險保函的風(fēng)險防范

無論是從適用情形還是從責(zé)任范圍來看，低價風(fēng)險擔(dān)保保函的風(fēng)險顯然高于一般的投標(biāo)保函或者履約保函。由于建筑市場的競爭較為激烈，不少施工單位為了中標(biāo)不惜低價競爭，中標(biāo)后卻又以價格太低為由拒不簽訂合同，或者在施工過程中想方設(shè)法增加簽證，找回利潤。加上普遍存在的掛靠和層層轉(zhuǎn)包現(xiàn)象，建筑公司低價中標(biāo)之后極易與業(yè)主方發(fā)生糾紛。

擔(dān)保公司或者銀行在開展此類保函業(yè)務(wù)中，要從以下幾個方面防控風(fēng)險：

首先，做好前期項目調(diào)查，核實報價是關(guān)鍵。除了常規(guī)的保函項目考察要素之外，要重點對建筑公司的報價進行分析，核實有無利潤及利潤率大小。如果屬于掛靠項目，還要考慮到掛靠方的管理費用成本。同時，還應(yīng)核實有無分包或者轉(zhuǎn)包現(xiàn)象，對于違法分包或者轉(zhuǎn)包項目不宜介入，如果屬于合理轉(zhuǎn)包或者分包，還應(yīng)考慮分包方有無實際可得利潤。

其次，要重視被擔(dān)保人的資信考察。一是被擔(dān)保人的資質(zhì)，一般來說資質(zhì)越高，履約能力越強，但也不盡然；二是被擔(dān)保人的履約能力，主要從完成的類似項目和資金實力，如果公司沒有相應(yīng)的履約能力，即使中標(biāo)了也未必能順利完成；三是被擔(dān)保人的信用記錄，重點在于考察有無違約訴訟、貸款逾期、欠薪等情況。

第三，要對受益人進行背景調(diào)查。按照《通知》要求，低價風(fēng)險擔(dān)保保函的受益人多為政府、國有企業(yè)，這類項目也就是平常所說的市政項目。對于受益人，同樣要考察其履約能力和信用狀況，如果受益人不能按時支付工程款，加上工程價格又較低，雙方發(fā)生矛盾的風(fēng)險必然加大。還有，受益人如果動輒提出索賠，對承包方要求極為苛刻，難以溝通協(xié)商，都是保函風(fēng)險較大的考量因素。

須注意的是，《通知》對于保函文本的要求較為嚴(yán)格，基本上是見索即付的獨立保函，開立人出具保函不得修改“低價風(fēng)險擔(dān)保保函”名稱，也不得對低價風(fēng)險擔(dān)保保函示范文本中付款條件等實質(zhì)性內(nèi)容進行修改，擔(dān)保公司或者銀行想要在保函文本上進行調(diào)整以降低索賠的空間幾乎為零。但可以在保函收費、保證金或者其他反擔(dān)保及委托擔(dān)保協(xié)議條款等方面可以進行必要的調(diào)整，為擔(dān)保公司或者銀行代償之后的追償提供更多保障。